广州律师——浅析公司减资存在哪些模式

公司减资模式总结起来大体有三：

 

　　模式1，以美国、加拿大为典范的“偿债能力准则模式”。其思路是，设定一个“偿债能力”的财务底线，来应对减资固有的利益冲突与潜在威胁。

 

　　模式2，以德国为首的大 相关图片陆法系的“披露程序下的严格债权人保障模式”。其思路是，设定严格的减资履行程序，并配合披露(减资通知、公告警示设计)、实质性清偿或担保机制，来实现对债权人利益的终极保护。

 

　　模式3，以英国为主的“司法介入下的折衷模式”。其思路是，上述两种防范之际的结合，并辅以司法的介入机制，但目前倾向结合美国模式的偿债能力标尺，来化解既有的管制过严的减资限制。

 

　　首先说模式1

 

　　“偿债能力准则”模式，以美国州公司法和加拿大商事公司法为例证。《德拉华州公司法》第244条(4)(b)款，设定了典型的“偿债能力”标尺。这一标尺，是美国公司法资产信用观念的经典浓缩。这一标尺，可以在任何一种“资产从公司流向股东”的交易中得以发现，只要不是股东以非股东身份与公司进行正常的商业交易，均是如此。典型有，公司分配、公司回购、公司回赎等，无论是否采纳分期回购或分期回赎的方式。这一标尺，体现的是立法者从“债权人定位”的，即思考债权人究竟关注什么?资产负债表右侧的静态的股本或股本溢价账户，是否为债权人所真正关心。累积的商业实践告诉人们：现金流，是从资产生成，从资产负债表左侧显示，是最切实地为债权人所关心。没有偿债能力的公司，即便拥有亿万的滞销货物或无法变现的海底电缆，法律也不允许其减资、分派、回购，回赎，甚至会被诉讼破产。观察一下，美国资本市场上象多米诺骨牌一样破产的系列大公司，就会发现，其资产负债表远远比中国的上市公司许多资产负债表好看得多。但一旦无法清偿到期债务，破产依旧，更别说减资。

 

　　美国的偿债能力标尺并不意味着不关注设定股本，对于依旧保留发行面值股份并存在设定资本的州法中，一样以设定股本为标尺，就类似美国示范公司法中，以双重标尺“偿债能力标尺”和“资产负债表标尺”来限定分配的原理一样。仍旧以《德拉华州公司法》第244条为例，该条还要求：减资后，股本总额需超过任何以前尚未发行而待发行的股份的票面价值总额或声明股本。类似的还有，加 相关图片拿大简洁雅致的偿债能力准则模式：公司除为(1)(c)所提到的目的外(因没有对应可实现资产而缩减股本)，不得为其他目的缩减股本，如果有合理理由相信(a)在债务到期时，公司不能或在缩减后将不能支付;(b)公司资产可实现的价值将因此而低于债务总值。

 

　　其次说模式2

 

　　披露机制下的严格“债权人保护”模式，以《德国股份法》中的减资规则为例证。韩国、日本商法典的减资安排，与德国非常雷同。这种减资规则设计的思路与保护性举措，均为中国公司法所拷贝并承继。德国减资的结构安排与英国类似，减资的法律条款单列一章，与筹资规则并列，足见立法对减资规则的重视。其减资条款的结构与思路如下：

 

　　其一，减资分普通减资、简易减资、股份回赎减资三种方式。比较而言，后两种减资，在符合条件的前提下，无须践行普通减资复杂的决议程序与债权人保障程序，以回应商业现实，以减少不必要的减资成本;

 

　　其二，对于减资中的债权人保护，规则设计有三：1)债权人的债权申报设计;2)减资通知与公告警示义务设计;3)公司清偿债务或为债务提供担保设计。这一设计的逻辑在于，经由充分的披露公示，使债权人知悉其权利可能存在被威胁的可能，从而经由贯彻债权人比股东优先获得清偿的理念，预先获得清偿或担保，从而回应减资尤其是实质减资伴随的风险。